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第32章

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所以这种情况——在其。。。
      
          中这种概念上的必然性是实在的——就是不同意志的统一,。。
      
          在这种统一中,双方都放弃了它们的差别和独特性。但是双方意志的这种同一又(在这一阶段上)包含着这种情况:一方的意志并不与他方的意志同一,而且他自身是并且始终是。。。。
      
          特殊意志。
      
          第74节
      
          由此可知,契约关系起看中介作用,使在绝对区分中的独立所有人达到意志同一。它的含义是:一方根据其本身和
      
      -- 148
      
          第二章 契约79
      
          他方的共同意志,终止为所有人,然而他是并且始终是所有。。。。。。
      
          人。
      
          它作为中介,使意志一方面放弃一个而是单一的所有权,他方面接受另一个即属于他人的所有权;这种中介发生在双方意志在同一中联系的情况下,就是说,一方的意志仅在他方的意志在场时作出决定。
      
          第75节
      
          契约双方当事人互以直接独立的人相对待,所以契约。。
      
          (甲)从任性出发;(乙)通过契约而达到定在的同一意志只。。。
      
          能由双方当事人设定,从而它仅仅是共同意志,而不是自在。。。。。。。。。。。。。
      
          自为地普遍的意志;(丙)契约的客体是个别外在物,因为只。。。。。
      
          有这种个别外在物才受当事人单纯任性的支配而被割让(第65节以下)。
      
          附释 这样看来,婚姻不可能归属于契约的概念下,。。
      
          而康德竟把它归属于契约的概念下(《法学的形而上学。。
      
          的第一要义》,第106页以下①)
      
          ,可说竭尽情理歪曲之能事。同样,国家的本性也不在于契约关系中,不论它是。。
      
          一切人与一切人的契约还是一切人与君主或政府的契约。把这种契约的关系以及一般私有财产关系掺入到国家关系中,曾在国家法中和现实世界造成极大混乱。过去一度把政治权利和政治义务看做并主张为特殊个人的直接私有权,以对抗君主和国家的权利,现在却把君主和国家的权利看成契约的对象,看成根据于契约,并看
      
          ①《道德形而上学》,第一部,第24—27节。——拉松版
      
      -- 149
      
          89第一篇 抽象法
      
          成意志的单纯共同物,而由结合为国家的那些人的任性。。。
      
          所产生的。以上两种观点无论怎样不同,但有一点是相同的,它们都把私有制的各种规定搬到一个在性质上完全不同而更高的领域。其详请阅下文关于伦理和国家①。
      
          补充(国家契约说) 近人很欢喜把国家看做一切。。。。。
      
          人与一切人的契约。
      
          他们说,一切人与君主订立契约,而君主又与臣民订立契约。这种见解乃是由于人们仅仅肤浅地想到不同意志的统一这一点而来。但在契约中存在着两个同一的意志,它们构成双方当事人,并且愿意继续成为所有人。所以契约是从人的任性出发,在这一出发点上婚姻与契约相同。但就国家而论,情形却完全不同,因为人生来就已是国家的公民,任何人不得任意脱离国家。生活于国家中,乃为人的理性所规定,纵使国家尚未存在,然而建立国家的理性要求却已存在。入境或出国都要得到国家许可,而不系于个人的任性,所以国家决非建立在契约之上,因为契约是以任性为前提的。
      
          如果说国家是本于一切人的任性而建立起来的,那是错误的。毋宁说,生存于国家中,对每个人说来是绝对必要的。现代国家的一大进步就在于所有公民都具有同一个目的,即始终以国家为绝对目的,而不得象中世纪那样就国家问题订立私人条款。
      
          ①即本书第三篇,特别是第258节,第278节,第294节。——译者
      
      -- 150
      
          第二章 契约99
      
          第76节
      
          共同意志借以成立的双方同意,把让与某物的否定环节和接受某物的肯定环节分配于双方当事人之间,这时,契约是形式的,例如赠与契约。但若当事人每一方的意志都构成。。。。。。。。。。
      
          这两个中介环节的整体,因而在契约中成为而且始终成为所有人,这时,契约可叫做实在的,例如互易契约。。。。。。。。
      
          补充(实在的契约)
      
          契约中有两个同意和两个物,。。。。。
      
          即我既欲取得所有权又欲放弃所有权。实在的契约指当事人每一方都做全了,既放弃所有权又取得所有权,在放弃中依然成为所有人。形式的契约则指仅仅当事人一方取得或放弃所有权。
      
          第77节
      
          因为实在的契约中,当事人每一方所保持的是他用以订立契约而同时予以放弃的同一个所有权,所以,那个永恒同。。。。
      
          一的东西,作为在契约中自在地存在的所有权,与外在物是。。。。。
      
          有区别的,外在物因交换而其所有人变更了。上述永恒同一的东西就是价值。契约的对象尽管在性质上和外形上千差万。。
      
          别,在价值上却是彼此相等的。价值是物的普遍物(第63。。。。。
      
          节)。
      
          附释 法律规定显然不利(laesioenormis)是本于契约所承担的义务的一种撤销原因,这种规定导源于契约的概念,特别导源于当事人由于放弃其所有权而仍为。。
      
          所有人——说得更精确些,仍为在量上等价的所有人。。。。。
      
      -- 151
      
          01第一篇 抽象法
      
          ——这一环节。但是,如果就不可转让的财物(第60。。。。。
      
          节)订立让与契约或任何约定,那末其不利不止是显然的(其不利超过价值一半以上者视为显然的)而已,而。。
      
          且是无限的。。。。
      
          再者,约定与契约不同,首先在内容上,约定只意味着整个契约中的某一个别部分或环节;其次,它是契约固定下来的一种形式,详见下文①。。。
      
          从内容方面说,约定只包含着契约的形式上规定,即一方同意给付某物而他方同意接受某物。因此之故,约定可以列入所谓单务。。
      
          契约。契约之区分为单务契约和双务契约以及罗马法中关于契约的其他分类,一方面是从个别的而且往往是外表的方面如契约成立的方式和方法来考虑,而作出肤浅的排列,另一方面(别的不说)
      
          ,把有关契约本身性质的各种规定,跟有关司法(诉讼)和依实定法所产生的法律上效果的各种规定,而且往往是根源于外部情况而违反法的概念的各种规定,混为一谈。
      
          第78节
      
          所有权和占有的差别,也就是实体方面和外表方面(第45节)的差别,在契约的领域中变成了共同意志和意志的实现或合意和给付的差别。已告成立的合意本身是一种被表象。。。。
      
          的东西,在这点上它与给付不同,从而它必须按照表象的特
      
          ①参阅本书第217节。——译者
      
      -- 152
      
          第二章 契约101
      
          殊定在方式(《哲学全书》第379节①符号给与。。以下)
      
          ,即用。。
      
          合意以特殊定在,或者表达为约定,已往虽采用姿势和其他。。。。
      
          象征性行为的形式,或者尤其采用语言而作明确表示,因为语言是对表象说来最贵重的要素。
      
          附释 按照这一规定,约定诚然是一种形式,它使契约中所订立的最初只是在表象中的内容获得定在,但。。。。。。
      
          是对内容具有表象只是一种形式,而不意味着内容,因而是某种主观的东西,期望和希求这个或那个,反之,内容是对于这种主观的东西所作出的决定。
      
          补充(契约的符号) 我们在所有权的学说中已经。。。。。
      
          见到了所有权和占有、实体性的东西和外在的东西之间的差别,同样,在契约中我们见到作为合意的共同意志和作为给付的特殊意志之间的差别。由于契约是意志和意志间的相互关系,所以契约的本性就在于共同意志和特殊意志都获得表达。在文明民族,用符号来表示的合意跟给付是分别存在的,但在未开化民族,两者往往合而为一。
      
          例如在锡兰的森林中,有一种经营商业的民族,他们把所有物放在一处,静候别人来把他的所有物在对面放下进行交换。这里哑吧式的意思表示与给付并无不同。
      
          第79节
      
          约定包含着意志这一方面,从而包含着契约中法的实体。。
      
          ①第3版,第458节以下。——拉松版
      
      -- 153
      
          201第一篇 抽象法
      
          性的东西。




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